¿Quién es responsable en un incumplimiento de la demanda de derechos fiduciarios?

Publicado por Joe Bert, CFP®, aif®

There were dozens of breach of fiduciary duty lawsuits filed, settled and adjudicated in 2016 against plan sponsors, fiduciaries and investment advisors. The trend for 2017 is for this legal torrent to continue regardless of the next steps with the Department of Labor’s Fiduciary Rule.

En artículos anteriores hemos discutido los estándares y prácticas que unen las fiduciarias del plan, y algunos pasos para mitigar el riesgo y la responsabilidad fiduciaria. Pero ahora imaginemos un escenario en el que se presenta una demanda contra usted como el patrocinador/fiduciario del plan. Con razón o incorrecto, la mayoría de las personas pueden demandar a cualquier otra persona en este país en cualquier momento por cualquier motivo y por cualquier cantidad. Entonces, si la demanda tiene méritos es irrelevante, ya que necesitará montar una defensa incluso para obtener un despido resumido.

Pero supongamos que la demanda avanza a la fase de prueba o un largo proceso de liquidación. La pregunta ahora está suplicada, ¿quién estaría en el gancho para esta violación, usted o su asesor?

Esta es un área gris significativa que requiere muchas declaraciones de "si/entonces". Pero en términos generales, si es un patrocinador de plan y/o fiduciario del plan, hay un alto grado de certeza de que será al menos responsable parcialmente por cualquier daño otorgado y deberá pagar/montar su propia defensa.

Sin embargo, si ha participado en un fiduciario ERISA (38) fiduciario y externalizado por completo la responsabilidad de la inversión y su asesoramiento es asesoramiento en gran parte. Aún así, deberá "demostrar" que su diligencia para llevar al asesor estaba por encima del tablero, y que aún proporcionó un cierto grado de atención sobre los activos del plan. En general, este es un proceso relativamente simple que puede eliminarlo de la exposición legal de la manera más rápida y rentable posible.

Su asesor generalmente se quedará con el cubo de responsabilidad si se ha involucrado en algún comportamiento fraudulento o claramente malo. A falta de jugar al mercado con el dinero del cliente, esto puede incluir actos como el comercio excesivo, la falta de diligencia en las tarifas del plan, las inversiones inapropiadas o las clases de acciones, etc. Estos son comportamientos malos que un asesor debe tener en cuenta y evitar asiduamente. || 101

However, if you have engaged a 3(21) fiduciary and/or maintain partial control of your plan’s assets from an investment perspective, the liability may rest proportionally on your shoulders alongside your advisor. Many plan sponsors believe that simply because they have an investment advisor/fiduciary they are off the hook. More often than not this is a costly misjudgment.

Como ejemplo, si contrata a un fiduciario 3 (21), generalmente un representante afiliado de un corredor de bolsa, y una demanda se presenta más tarde contra el plan por un participante por tarifas excesivas, el asesor solo muestra que sus acciones fueron "adecuadas" bajo el fiduciario de ERISA actual. Patrocinador/Fiduciario, está sujeto a un deber de cuidado y lealtad aún más elevado al plan. Si el caso fue desestimado contra el asesor, la carga aún puede caer en usted por el reclamo del demandante. El argumento aquí es que debería haber ejercido más diligencia y control sobre su asesor y haber tomado medidas para evitar estas tarifas excesivas. Como no lo hizo, y el asesor realizó su deber bajo el estándar de idoneidad, se queda solo en el juzgado.

As the plan sponsor/fiduciary, you are held to an even higher elevated duty of care and loyalty to the plan. If the case were dismissed against the advisor, the burden may still fall to you for the plaintiff’s claim. The argument here being that you should have exercised more diligence and control over your advisor and taken actions to prevent these excessive fees. Since you did not, and the advisor performed their duty under the suitability standard, you are left standing alone at the courthouse.

Este no es un escenario particularmente extremo, y su ignorancia del "tipo" de fiduciario que tiene y su responsabilidad con su plan no es excusa bajo la ley.

también es importante que no tenga en cuenta que simplemente no cree que no es un plan de plan no es una excusa bajo la ley. Aquí hay una definición reciente del Departamento de Trabajo de cómo uno puede convertirse en un fiduciario sin asumir explícitamente ese papel:

"Muchas de las acciones involucradas en la operación de un plan hacen que la persona o entidad que los realice sea un fiduciario. Utilizando la discreción en la administración y administración de un plan o controlar los planes de los activos de la persona que hace que esa persona sea un fiduciario con el alcance de la discreta o el control. Plan, no solo el título de una persona ".

Los patrocinadores del plan a menudo son complacientes sobre su plan, y creen que no son fiduciarios y que de alguna manera han subcontratado por completo su responsabilidad ante un asesor. Incluso en el entorno actual de las demandas por violación fiduciaria, la falta de conocimiento y acción puede ser sorprendente. Esto es especialmente cierto en los planes más pequeños, que a menudo están limitados por los recursos, pero son los más vulnerables a cualquier posible traje. Los planes más pequeños se han convertido cada vez más en el tema de las demandas por incumplimiento de ERISA, con juicios y asentamientos que se adhieren a los activos del plan fiduciarios personalmente.

para evitar áreas grises, nuestra recomendación está trabajando con un verdadero fiduciario independiente y no conflicto 3 (38) que se obligará contractual y expícitamente a sí mismos como tal. Hay un lenguaje específico que debe incluirse en un contrato que obligue a un asesor a servir como un 3 (38) y debe ser claro e inequívoco en cuanto a cuáles son sus responsabilidades y sus responsabilidades. Del mismo modo, debe solicitar una prueba documentada de la vinculación y seguro fiduciarios de su asesor. No simplemente tome su palabra por ello.

Estas acciones pueden no anular completamente su responsabilidad, sino que disminuirán enormemente los momentos de mantenerlo a la noche y su exposición potencial a cualquier demanda.

Como hemos dicho varias veces antes, las complejidades, las capas y las medidas de las reglas fiduciarias bajo ERISA, combinadas con las consecuencias severas para las consecuencias severas, parecen las complejidades, parecen un mandato fiduciario con las verdaderas violaciones, se parecen a las verdaderas. Fiduciario conocedor.

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