Publicado por Joe Bert, CFP®, AIF®
Hubo decenas de incumplimiento de las demandas por deber fiduciarios presentadas, establecidas y adjudicadas en 2016 contra los sponsores del plan. La tendencia para 2017 es que este torrente legal continúe independientemente de los próximos pasos con la regla fiduciaria del Departamento de Trabajo.
En artículos anteriores hemos discutido los estándares y prácticas que unen las fiduciarias del plan, y algunos pasos para mitigar el riesgo y la responsabilidad fiduciaria. Pero ahora imaginemos un escenario en el que se presenta una demanda contra usted como el patrocinador/fiduciario del plan. Con razón o incorrecto, la mayoría de las personas pueden demandar a cualquier otra persona en este país en cualquier momento por cualquier motivo y por cualquier cantidad. Entonces, si la demanda tiene méritos es irrelevante, ya que necesitará montar una defensa incluso para obtener un despido resumido.
Pero supongamos que la demanda avanza a la fase de prueba o un largo proceso de liquidación. La pregunta ahora se suplica, ¿quién estaría en el gancho para esta violación, usted o su asesor?
Esta es un área gris significativa que requiere muchas declaraciones "si/entonces". Pero en términos generales, si es un patrocinador y/o fiduciario del plan, hay un alto grado de certeza de que será al menos responsable parcialmente por cualquier daño otorgado y deberá pagar/montar su propia defensa.
Sin embargo, si ha participado en un fiduciario ERISA (38) fiduciario y externalizado por completo la responsabilidad de la inversión y el control de su responsabilidad es asesor. Aún así, deberá "demostrar" que su diligencia para llevar al asesor estaba por encima del tablero, y que aún proporcionó un cierto grado de atención sobre los activos del plan. En general, este es un proceso relativamente simple que puede eliminarlo de la exposición legal de la manera más rápida y rentable posible. || 178
Your advisor will typically be left holding the liability bucket if they have engaged in any fraudulent or clearly bad behavior. Short of playing the market with client money, this may include acts such as excessive trading, lack of diligence on plan fees, inappropriate investments or share classes, etc. These are bad behaviors that an advisor should be aware of and assiduously avoid.
Sin embargo, si ha participado en 3 (21) el control parcial de sus asuntos de la inversión de sus subsuelos de la inversión. hombros junto a su asesor. Muchos patrocinadores del plan creen que simplemente porque tienen un asesor de inversiones/fiduciario están fuera del gancho. La mayoría de las veces, este es un juicio erróneo costoso.
Como ejemplo, si contrata a un fiduciario 3 (21), generalmente un representante afiliado de un corredor de bolsa, y una demanda se presenta más tarde contra el plan por un participante por honorarios excesivos, el asesor solo muestra que sus acciones fueron "adecuadas" bajo el fiduciario actual. Patrocinador/Fiduciario, está sujeto a un deber de cuidado y lealtad aún más elevado al plan. Si el caso fue desestimado contra el asesor, la carga aún puede caer en usted por el reclamo del demandante. El argumento aquí es que debería haber ejercido más diligencia y control sobre su asesor y haber tomado medidas para evitar estas tarifas excesivas. Como no lo hizo, y el Asesor realizó su deber bajo el estándar de idoneidad, se queda solo en el Palacio de Justicia.
As the plan sponsor/fiduciary, you are held to an even higher elevated duty of care and loyalty to the plan. If the case were dismissed against the advisor, the burden may still fall to you for the plaintiff’s claim. The argument here being that you should have exercised more diligence and control over your advisor and taken actions to prevent these excessive fees. Since you did not, and the advisor performed their duty under the suitability standard, you are left standing alone at the courthouse.
Este no es un escenario particularmente extremo, y su ignorancia del "tipo" de fiduciario que tenía y su responsabilidad ante su plan no es excusa bajo la ley.
También es importante tener en cuenta que simplemente porque no cree que es un patrocinador del plan no lo hace así. Aquí hay una definición reciente del Departamento de Trabajo de cómo uno puede convertirse en un fiduciario sin asumir explícitamente ese papel:
"Muchas de las acciones involucradas en la operación de un plan hacen que la persona o entidad que los realice sea un fiduciario. Utilizando la discreción en la administración y la administración de un plan o controlar los planos del plan hace que esa persona sea una fiduciaria con el sentido de la discreta o el control. Plan, no solo el título de una persona ".
Los patrocinadores del plan a menudo son complacientes sobre su plan, y creen que no son fiduciarios y que de alguna manera han subcontratado por completo su responsabilidad ante un asesor. Incluso en el entorno actual de las demandas por violación fiduciaria, la falta de conocimiento y acción puede ser sorprendente. Esto es especialmente cierto en los planes más pequeños, que a menudo están limitados por los recursos, pero son los más vulnerables a cualquier posible traje. Los planes más pequeños se han convertido cada vez más en el tema de las demandas por incumplimiento de ERISA, con juicios y asentamientos que se adhieren a los activos del plan fiduciarios personalmente. || 194
To avoid any gray areas, our recommendation is working with a true independent and un-conflicted 3(38) fiduciary who will contractually and explicitly obligate themselves as such. There is specific language that should be included in a contract that obligates an advisor to serve as a 3(38) and it should be clear and unambiguous as to what their and your responsibilities are to the plan. Similarly, you should ask for documented proof of your advisor’s fiduciary bonding and insurance. Do not simply take their word for it.
Estas acciones pueden no anular completamente su responsabilidad, sino que disminuirán en gran medida los momentos de mantenimiento de la noche y su exposición potencial a cualquier demanda.
Como hemos dicho varias veces antes, las complejidades, los vagarios y los matices de las reglas fiduciarias bajo ERISA, combinadas con las consecuencias graves por las consecuencias incluso en las violaciones, parecen ser verdaderas y se parecen a las complejidades y se parecen a las verdaderas. Fiduciario conocedor.
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